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淺論破產財產的變價與分配

作者:王玉梅、楊保華 時間:2020-08-07 閱讀次數:51 次 來自:中國律師網

一、破產財產的變價

(一)破產財產的變價

破產財產的變價是指破產管理人將非金錢的破產財產,依法出讓給他人而轉化為金錢形態的行為。破產財產依法、合規的變價是破產財產分配的前題,直接關系債權人和債務人利益,因此必須規范相應的變價方式。

(二)破產財產變價的方式

1、評估和拍賣

(1)評估

破產財產會以不同的形式存在,如固定資產(房產、設備等)、流動資金(庫存商品、材料、應收債權等)、無形資產(土地使用權、知識產權、專有技術等)產權、股權(對外長期投資)等。管理人應當甄別這些種類繁雜、數量眾多的財產,確定這些財產的價值,以保障債權人最大化受償。在確定這些財產價值的過程中,第一步即是資產評估。

資產評估是破產財產變現的前提,它不僅依賴于評估人員的專業水平,同時也受到評估機構、評估原則、評估方法、市場價值等諸多因素的影響。在破產清算程序中,財產價值的確定通常以具有相應資質的中介機構(通常在各地高級人民法院編制的評估機構名冊范圍內選擇)評估為主。資產評估的基本方法有現行市價法、收益現值法、重置成本法、清算價格法等。 

(2)拍賣

我國《企業破產法》第一百一十二條規定,變價出售破產財產應當通過拍賣進行。但是,債權人會議另有決議的除外。按照國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產,應當按照國家規定的方式處理。因此,在破產案件中,實現破產企業財產變現的基本方式是拍賣。

(3)流拍的處理

關于股權流拍的特殊規定,一般參照最高人民法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》第十三條規定,股權拍賣保留價,應當按照評估值確定。第一次拍賣最高應價未達到保留價時,應當繼續進行拍賣,每次拍賣的保留價應當不低于前次保留價的90%。經三次拍賣仍不能成交時,人民法院應當將所拍賣的股權按第三次拍賣的保留價折價抵償給債權人。人民法院可以在每次拍賣未成交后主持調解,將所拍賣的股權參照該次拍賣保留價折價抵償給債權人。

關于實物財產和無形財產的流拍問題,一般參照最高人民法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第八條規定,人民法院確定的保留價,第一次拍賣時,不得低于評估價或者市價的百分之八十;如果出現流拍,再行拍賣時,可以酌情降低保留價,但每次降低的數額不得超過前次保留價的百分之二十。第二十三條規定,拍賣成交或者以流拍的財產抵債的,人民法院應當作出裁定,并于價款或者需要補交的差價全額交付后十日內,送達買受人或者承受人。

2、變賣

破產財產的狹義變賣是指管理人參照資產評估的結果,以適當的價格出售破產財產的行為。變賣是與拍賣相對應的。拍賣有比較嚴格的程序規定,變賣的方式更靈活。變賣的價格應當合理,有市價的,應參照市價變賣;沒有市價的,由管理人參照資產賬面殘值確定適當的價格變賣。若個別資產有賬面價值,但已經失去市場價值或實用價值時,管理人可以按廢舊物品處理。管理人需要以變賣方式處置破產財產的,必須向債權人委員會或人民法院報告,并經其同意。

3、留置財產處置

在破產案件受理前,債務人財產被其出質或留置的,管理人可根據《企業破產法》第三十七條規定,通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保,取回質物、留置物。但在債務清償或者替代擔保時,在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時,以該質物或者留置物當時的市場價值為限。

管理人應對質物、留置物的進行現狀評估,結合其擔保的債權相互比對,選擇處理的方式。

(三)破產財產變價的時間

我國現行的法律或司法解釋并沒有對破產財產的變價時間作出具體規定。一般是在破產財產變價方案經債權人會議審核通過且債務人宣告破產之后,破產清算的方向已經明確的情況下,管理人及時安排破產財產的變價處置,但是對于一些鮮活產品、易減損的破產財產、保管費用過高的破產財產等,經管理人報法院同意后,管理人可以在接管債務人財產后,第一次債權人會議召開前及時變價處置。

(四)破產財產變價方案

破產財產變價方案具體內容主要包括擬變價財產的基本情況,擬變價財產的評估情況,破產財產的變價方式,對于擬進行實物分配的相應說明。管理人擬定破產財產變價方案后,應提交債權人會議審議通過,由管理人負責執行。

破產財產變價方案由出席會議的有表決權的債權人過半數通過,并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上。經債權人會議表決未通過的,由人民法院裁定。

二、破產財產的分配

(一)破產財產分配的定義

破產財產分配是指管理人在依法對破產財產變價后,按照法定清償順序,對破產債權實施清償的行為。

(二)破產財產的分配方式

1、貨幣分配

《企業破產法》第一百一十四條規定,破產財產的分配應當以貨幣分配方式進行。但是,債權人會議另有決議的除外。由此可見,破產財產分配以貨幣分配為原則,這也是對債權人最有利的方式。

2、實物分配

采取實物分配一般有兩種情況,一是經依法拍賣后流拍的破產財產,以物抵債方式進行清償;二是不易變現的庫存產品,經評估后分配給債權人。實物分配的弊端較為明顯,將沒有實際價值的實物分配給債權人必然損害其利益,而擬分配實物是否具備實用價值,各債權人的判斷也不盡相同,一定程度上影響了債權人受償的公平性。

3、債權分配

這種方式適用于破產企業的破產財產主要是對外債權的情況,管理人需要最重要的是保證債權的真實性和實效性。

4、權利分配

實踐中,權利分配的情況較少,特殊財產性權利處置成本高或無法處置,可以直接以權利轉讓方式進行分配,如對外投資股權、有價證券、知識產權、收費權等相關的財產性權利。

(三)破產財產的分配方案

【案例主旨】

管理人在完成破產財產處置變現后,應當及時擬訂破產財產分配方案,提交債權人會議決議。破產財產分配方案是破產財產分配的依據,分配方案應當載明下列事項:參加破產財產分配的債權人名稱或者姓名、住所;參加破產財產分配的債權額;可供分配的破產財產數額;破產財產分配的順序、比例及數額;實施破產財產分配的方法。

債權人會議通過破產財產分配方案后,管理人將該方案提請人民法院裁定認可,之后由管理人執行該方案。管理人按照破產財產分配方案實施多次分配的,應當公告本次分配的財產額和債權額。管理人實施最后分配的,應當在公告中指明。 

(五)特殊情況下破產財產的分配

1、訴訟或仲裁未決債權的分配

破產財產分配時,對于訴訟或者仲裁未決的債權,管理人應當將其分配額提存。在訴訟或者仲裁結果出來后,根據結果的不同將提存的分配額分配給作為訴訟或者仲裁一方的債權人或者將其歸入破產財產分配給其他債權人。但是對債權人受領提存分配額的時間進行了一定的限定,即自破產程序終結之日起滿二年仍不能受領分配的,人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

2、附條件債權的分配

對于附生效條件或者解除條件的債權,管理人應當將其分配額提存。分配額提存以后,即視為已經向附條件債權的債權人履行了清償義務,債權人只能依法向提存機關主張領回其提存標的物,而不能再向破產人要求破產清償。管理人依照前款規定提存的分配額,在最后分配公告日,生效條件未成就或者解除條件成就的,應當分配給其他債權人;在最后分配公告日,生效條件成就或者解除條件未成就的,應當交付給債權人。

3、未受領的破產財產的分配

如果破產債權人在指定的期限內不去領取其破產分配額,就意味著破產管理人必須繼續保存并管理該分配額,這必然會增加破產管理人的負擔,增加破產費用,所以管理人應當將未受領的破產財產提存。債權人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領取的,視為放棄受領分配的權利,管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

綜上,破產財產的變價與分配是破產清算工作的核心,直接決定破產財產的價值及債權人分配的金額,是保障全體破產債權利益最大化的基礎工作,管理人更應當全面履職,同時有效防范職業風險。

(作者:王玉梅、楊保華,北京易和展達律師事務所)

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